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千万富翁汇丰私人银行理财变“负”翁,该怎么办
发布时间:2009-06-05 作者:

金亮(化名)在发给中国证券报记者的邮件里,条理清楚地粘贴了12个附件。这12个附件连缀成了汇丰私人银行(瑞士)有限公司(下称汇丰私人银行)为金亮理财却让他由千万富翁变成“负”翁的离奇经历。12个事件的发生时间精确到了分钟。

  让人难以置信的是,行事精细的金亮,做如此大手笔、高风险的投资,却连一份投资合同都没有签署。一通10分钟的电话,就是金亮进行千万元投资的“契约”。

  金亮,38岁,几年前,他自创的一家IT公司被海外风险投资基金收购,这使他拥有了一大笔外汇。

  “汇丰银行是我知道的名气最大的外资银行,我把我的钱全部存到了汇丰私人银行。”金亮回忆道。2000年,金亮在汇丰私人银行香港分行拥有了自己的账户,汇丰私人银行专为身家千万以上的富豪们服务。

  2007年10月,金亮有意投资港股,就请汇丰私人银行客户经理汤太太帮其推荐股票。汤太太发给金亮一封邮件,推荐了3只股票(华电国际1071、中国铝业2600、南车时代电气3898)和1只基金(霸菱香港中国基金)。发完邮件一刻钟后,汤太太又给金亮打了个电话。

  这个电话改变了一切。

  金亮介绍,汤太太在电话里向他推荐了一只产品,说可以用比市场价低20%的价格买入股票,这样比直接购买股票要安全得多,而且可以市场价103%的价格抛售,让他先买1000股试试。2007年10月12日,汤太太帮金亮“以市场价的79.9%”、即19.54的价格购入了“1000股”中国铝业(2600),投资期限一年。

  之后的三个月异常平静。金亮没有收到汇丰私人银行任何对账单或交易信息。直到3个月后,金亮接到汤太太的电话,说他账户中的资金不够交割2600买股计划了,甚至卖出其账户中的所有股票,也不够支付FA 2600合约总金额,要求他存入现金、股票或债券。

  听到这个消息,金亮大吃一惊,购买汤太太推荐的产品之前,金亮的账户里有120万美金、60万港币,只买了1000股中国铝业,钱怎么突然就没了?

  几次和汇丰私人银行交涉后,金亮才知道,自己买的根本不是什么打折股票,而是高风险的金融衍生产品Forward Accumulator (101207 1yr FA 2600.HK 19.5356 - 25.1835,下称FA),风险等级为最高级别的5级。

  金亮反复研究FA产品说明书后才明白,汤太太所说的中国铝业打折后的价格19.54港元是行使价格。1000股也根本不是一个小数字,不是一共只买1000股,而是要每天买进1000股中国铝业,价格为19.54港元。而且,当市场价低于19.54港元时,则必须以19.54的行使价格每天买入双倍股数,即2000股中国铝业。每两周交割一次。这样算下来,合约一年的投资额达上千万港元。

  而中国铝业从2007年10月12日收盘价24.25港元跌到最后一个交易日2008年10月10日的收盘价3.29港元,一年中的跌幅高达86%,远超过同期港股跌幅。金亮就以每天2000股的速度、19.54港元的价格不停买入中国铝业。

  当金亮搞明白是怎么回事,要求取消合约、赔偿损失时,客户经理告诉他,合约无法取消。而金亮原来的客户经理汤太太2008年4月调离了。作为唯一“契约”的那通销售电话,银行到2008年11月3日准备单方面强行斩仓前2天才告知金亮录音找到了,但金亮必须亲自到香港汇丰私人银行办公室才能听到。2008年11月5日汇丰私人银行对金亮的账户强行平仓。这时,金亮账户中的120万美元、60万港币悉数亏损殆尽,还欠了银行23万港元。银行方面要求他归还这23万港元。

  “我认识几个和我一样被外资银行理财理到巨额亏损的投资者。我们粗略估算,至少有上千人会受这类复杂的、高风险的、被销售人员误导的金融衍生品之害。”金亮认为。

  实际上,除汇丰外,还有星展银行、荷兰银行等在香港的私人银行销售Accu-mulator产品。这些产品已经使北京、上海、广州等地的内地投资者遭受数十亿元以上的损失。类似事件引发的纷争也在不断升级。

但金亮等投资者的诉讼之路也许艰难而漫长。

金亮介绍,包括大陆公民在内的“外国人”、“准外国人”在香港不能享有司法权利国民待遇,不能申请法律援助。虽然香港法院基本不收诉讼费,但是香港境外人士告香港人(包括法人)会被被告要求向法院交存巨额被告律师费保证金,以备在原告败诉时可以赔偿被告律师费损失。因此,原告不但要交保证金,还要负担己方的律师费,香港法律还不允许律师进行风险诉讼收费,即事后按工作成果收费。香港这种司法制度意味着遭受巨额损失的大陆投资者可能无法到香港通过法院诉讼讨公道。

  业内人士分析,最关键的问题并不在于Accumulator产品本身收益有限,风险无限,而在于推出此类高风险金融衍生品的外资银行是否让投资者了解了他们所购买的产品,是否通过合法的方式把产品销售给了适合它的投资者。

 

 

 

 

 

 

 

郭玉涛律师评析

这个案件实际上是一个存款合同、或者委托理财合同、或者代理合同的纠纷,对方当事人是汇丰银行香港分行,虽然香港是中国的一部分,但是大陆对香港没有司法管辖的权利,在法律上是把香港视为外国、外地区对待的。

这个纠纷真的是非常麻烦。可是,再麻烦也得要想出解决问题的办法。如果这个案件在香港处理,那我们无权去评判、分析香港的司法制度,就不好说什么。因此,我们只能想出办法,看看在国内如何解决。

依据最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第304条规定:“当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织,或者当事人之间民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国,或者诉讼标的物在外国的民事案件,为涉外民事案件”。

同时,依据我国新《民事诉讼法》第二百四十一条规定:“因合同纠纷或者其他财产权益纠纷,对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼,如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行,或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内,或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产,或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构,可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖” 。由此可见,这个案件可以由中国大陆的法院管辖,由于香港汇丰银行在国内有代表处,所以可以找到其代表处所在的城市,向法院起诉。

管辖问题解决了,那么按照涉外民事案件的程序,接下来就要解决准据法的问题,即应该适用哪一国、或哪一地区的法律来审判这个案件。新《民事诉讼法》第二百四十二条规定:“涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人,可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的,不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定” 。

而这种委托理财的合作,通常双方都会签订合同,香港公司采用的合同通常会拟定得比较缜密,而通常其中都会涉及到适用准据法的问题,而通常都会约定适用香港特别行政区的法律来处理双方的纠纷。这个案件的资料中,没有说明这些,但是这么多“通常”下来,我猜测很有可能双方会选择适用香港准据法。我们不便评论香港的法律制度,但是想说明一点,即世界各国的法律制度大体是相通的,都要遵循公平、诚实、信用的原则,在这些原则下衍生出不同的规则,但是原理是相通的,因此结果大体也是差不多。所以,我们至少可以用中国的法律制度来做一个推理,可以评判这个案件的是与非。

譬如,我国《合同法》第五十四条规定:“下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销: (一)因重大误解订立的;(二)在订立合同时显失公平的。   一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。”即, 可以请求撤销合同的情形有三种,一是重大误解;二是显失公平;三是由于欺诈、胁迫或趁人之危,导致对方意思表示不真实。

那么,像本案这样的情形,属于什么呢,我认为,至少属于重大误解,同时汇丰银行香港分行也存在一定的欺诈因素。

什么是重大误解?最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)》第71条明确规定:“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的,可以认定为重大误解”。

那么,什么又是欺诈呢?最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)》第68条明确规定:“一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示的,可以认定为欺诈行为”。

欺诈和重大误解,其实往往是因果相伴的。例如这个案件中,私人理财顾问告知客户的是“先买1000股试试”,这样的话,就算这1000股股票全部损失,又算得了什么?任何一个有财力存款到国外银行的,恐怕都不把这1000股股票当回事。可实际上呢,却是“每天买进1000股中国铝业,价格为19.54港元。而且,当市场价低于19.54港元时,则必须以19.54的行使价格每天买入双倍股数,即2000股中国铝业”。你看看,私人理财顾问口说的情况与实际的情况之间,差距岂非天上地下?

这么重要的真实情况,私人理财顾问完全没有向客户说明,这难道不是欺诈的表现吗?在这样的误导下,客户金先生才大大咧咧地同意买1000股股票,而绝对没有想到要不停地买。更没有想到,即使在股价跌在3快多的时候,还要用19快多的价格不停地买,这样的情形鬼才会干,对吧。所以很明显金先生对自己投资行为的性质、投资标的的数量和价格是完全不知情,完全认知错误的。在这样的前提下,其作出的投资决定,显然与实际的情形完全不符,因此汇丰银行香港分行所谓的代客理财行为,与客户的真实意思表示完全相悖的,对客户而言,这肯定就是重大误解了。

既然存在重大误解和欺诈因素,那么这个合同或者法律行为,就是一个可撤销的合同或可撤销的法律行为。

依据我国《民法通则》第五十九条之规定:“被撤销的民事行为从开始起无效”;第六十一条规定:“民事行为被确认无效或者被撤销后,当事人因该行为取得的财产,应对返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”

我国《合同法》第五十八条规定:“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任”。

按照大陆的法律制度是这样的结果,则按照香港的法律制度,本质上大体上结果相同。当然,可能不同地方的法院对证据、程序方面要求不同,这个暂且不论。本案中,系由于汇丰银行香港分行的严重过错,导致了金先生存款的全部损失,汇丰银行香港分行难辞其咎。在这样的情形下,金先生完全有权利请求法院撤销汇丰银行香港分行的错误法律行为,赔偿自己的损失。

由于当时金先生同意购买1000股股票,所以金先生应该对1000股的损失承担后果,但是对其余的任何损失都不应该承受任何后果,因此金先生有权要求汇丰银行香港分行,在刨除这1000股股票投资损失后,将其余存款连本带息全额返还。

北京市理格丰律师事务所  郭玉涛律师

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